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HBGS-2020-3

關(guān)于印發(fā)《惠州市文化廣電旅游體育局行政處罰自由裁量權(quán)

適用規(guī)則（文化廣電出版電影領(lǐng)域）》的通知

惠文廣旅體〔2020〕17號

各縣、區(qū)文化廣電旅游體育局、大亞灣經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)宣教局、大亞灣經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)旅游局、仲愷高新區(qū)宣教文衛(wèi)辦：

　　為進(jìn)一步規(guī)范我市文化市場行政處罰自由裁量工作，結(jié)合近幾年文化行業(yè)相關(guān)法律法規(guī)修改情況，我們制定了《惠州市文化廣電旅游體育局行政處罰自由裁量權(quán)適用規(guī)則（文化廣電出版電影領(lǐng)域）》，業(yè)經(jīng)市政府同意，現(xiàn)印發(fā)給你們。請認(rèn)真組織實(shí)施，實(shí)施過程中遇到的問題，請向市文化廣電旅游體育局反映。

惠州市文化廣電旅游體育局

2020年1月13日

惠州市文化廣電旅游體育局行政處罰自由裁量權(quán)適用規(guī)則 

（文化廣電出版電影領(lǐng)域）

　　第一條為規(guī)范惠州市文化廣電旅游體育局行政執(zhí)法行為，正確行使行政處罰自由裁量權(quán)，確保行政處罰的合法性、合理性，保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國立法法》《中華人民共和國行政處罰法》《著作權(quán)法》等法律、法規(guī)和規(guī)章，結(jié)合本市文化廣電旅游體育局行政執(zhí)法的實(shí)際，制定本規(guī)則。

　　第二條全市各級文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門行使行政處罰自由裁量權(quán)，適用本規(guī)定。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　第三條本規(guī)則所稱實(shí)施行政處罰自由裁量權(quán)，是指文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門在對違法行為實(shí)施行政處罰時(shí)，根據(jù)立法目的和行政處罰的原則，在法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章規(guī)定的行政處罰的種類和幅度內(nèi)，綜合考量違法的事實(shí)、性質(zhì)、手段、后果、情節(jié)和改正措施等因素，正確、適當(dāng)?shù)卮_定行政處罰的種類、幅度或者作出不予行政處罰決定的選擇適用權(quán)限。

　　第四條行使行政處罰自由裁量權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正、公開的原則。對于違法主體、性質(zhì)、情節(jié)相同、相近或相似的案件，應(yīng)當(dāng)按照“同案同罰”原則，適用的法律依據(jù)、處罰種類、處罰幅度應(yīng)當(dāng)基本一致。行政處罰自由裁量權(quán)的有關(guān)規(guī)定和參照執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)對外公開，便于公眾查閱。

　　第五條行使行政處罰自由裁量權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循過罰相當(dāng)原則。行使行政處罰自由裁量權(quán)時(shí)，必須以事實(shí)為依據(jù)，以法律、法規(guī)為準(zhǔn)繩，根據(jù)違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及對社會(huì)危害程度等，在法律、法規(guī)和規(guī)章設(shè)定的處罰種類和幅度范圍內(nèi)，作出適當(dāng)?shù)男姓幜P。

　　第六條行使行政處罰自由裁量權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循處罰與教育相結(jié)合原則。行使行政處罰自由裁量權(quán)時(shí)，既要制裁違法行為，又要教育當(dāng)事人或者其他組織自覺遵守國家法律、法規(guī)和規(guī)章。

　　第七條行使行政處罰自由裁量權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循程序正當(dāng)原則。行使行政處罰自由裁量權(quán)時(shí)，必須遵循國家法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的程序，依法保障當(dāng)事人的知情權(quán)和陳述、申辯權(quán)。

　　第八條行使行政處罰自由裁量權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循綜合裁量原則。行使行政處罰自由裁量權(quán)時(shí)，要綜合考慮案件的主體、客體、主觀、客觀以及社會(huì)危害性等具體情況進(jìn)行裁量，不能片面考慮某一情節(jié)對當(dāng)事人進(jìn)行行政處罰。

　　第九條文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章設(shè)定的對文化廣電新聞出版違法行為的處罰種類、幅度，制定《惠州市文化廣電旅游體育局行政處罰自由裁量權(quán)量化標(biāo)準(zhǔn)》（以下簡稱《量化標(biāo)準(zhǔn)》）。

　　第十條　當(dāng)事人出于一個(gè)違法目的，實(shí)施數(shù)個(gè)違法行為，數(shù)個(gè)違法行為之間存在手段與目的或原因與結(jié)果牽連關(guān)系，分別觸犯數(shù)個(gè)法律或法規(guī)的，選擇其中最重的一個(gè)違法行為定性并從重處罰。

　　第十一條 法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的文化市場行政處罰種類，由輕到重的基本排序?yàn)椋?/p>

　　（一）警告；

　　（二）罰款；

　　（三）沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、沒收違法工具；

　　（四）責(zé)令停業(yè)整頓；

　　（五）吊銷許可證。

　　第十二條  行政處罰裁量分為不予處罰、從輕或減輕處罰、一般處罰、從重處罰五個(gè)等級。

　　第十三條  不予處罰，是指對當(dāng)事人作出有違法行為的認(rèn)定，但免除其行政處罰；

　　第十四條  從輕處罰，是指根據(jù)違法行為的具體情節(jié)，對該違法行為在依法可能受到的幾種處罰種類中選擇較輕的處罰種類，或在一種行政處罰種類允許的幅度內(nèi)選擇較低限度予以處罰；

　　從輕行政處罰按照下述規(guī)則行使：

　　（一）在違法行為可以選擇的法定處罰種類中選擇較輕的處罰種類進(jìn)行處罰；

　　（二）可以單處也可以并處的，實(shí)施單處；

　　（三）在違法行為所對應(yīng)的法定處罰幅度內(nèi)選擇較低幅度予以處罰。其中：

　　1.罰款為一定金額倍數(shù)的，應(yīng)當(dāng)?shù)陀谥虚g倍數(shù)；

　　2.罰款為一定幅度的數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)?shù)陀谧罡吡P款數(shù)額與最低罰款數(shù)額的平均值；

　　3.只規(guī)定最高罰款數(shù)額沒有規(guī)定最低罰款數(shù)額的，按最高罰款數(shù)額的30％以下確定，但原則上不得低于最高罰款數(shù)額的10％。對從事出版物印刷、發(fā)行經(jīng)營活動(dòng)的個(gè)體工商戶，罰款數(shù)額可以低于最高罰款數(shù)額的10％，但不得低于最高罰款數(shù)額的1％；

　　4.同時(shí)具有兩個(gè)以上從輕情節(jié)且不具有從重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)按照法定處罰幅度下限實(shí)施處罰。

　　第十五條  減輕處罰，是指根據(jù)違法行為的具體情節(jié)，對該違法行為在依法可能受到的一種或幾種處罰種類之外選擇更輕的處罰種類，或在一種行政處罰種類允許的幅度最低限以下予以處罰；

　　減輕行政處罰按照下述規(guī)則行使：

　　（一）在違法行為所對應(yīng)的一種或幾種處罰種類之外，選擇更輕的處罰種類進(jìn)行處罰；

　　（二）應(yīng)當(dāng)并處時(shí)不進(jìn)行并處；

　　（三）應(yīng)當(dāng)先沒收非法財(cái)物或違法所得后再作其他處罰的，沒收非法財(cái)物或違法所得后不作其他處罰；

　　（四）在違法行為所對應(yīng)的法定處罰幅度下限數(shù)額以下予以處罰，但減輕幅度原則上不得高于下限數(shù)額的50％。

　　第十六條  從重處罰，是指根據(jù)違法行為的具體情節(jié)，對該違法行為在依法可能受到的幾種處罰種類中選擇較重的處罰種類，或在一種行政處罰種類允許的幅度內(nèi)選擇較高限度予以處罰；

　　從重行政處罰按照下述規(guī)則行使：

　　（一）在違法行為可以選擇的法定處罰種類中選擇較重的處罰種類進(jìn)行處罰；

　　（二）可以單處也可以并處的，實(shí)施并處；

　　（三）在違法行為所對應(yīng)的法定處罰幅度內(nèi)選擇較高幅度予以處罰。其中：

　　1.罰款為一定金額倍數(shù)的，不得低于中間倍數(shù)；

　　2.罰款為一定幅度的數(shù)額的，不得低于最高罰款數(shù)額與最低罰款數(shù)額的平均值；

　　3.只規(guī)定最高罰款數(shù)額沒有規(guī)定最低罰款數(shù)額的，按最高罰款數(shù)額的70％以上確定；

　　4.只規(guī)定最低罰款數(shù)額沒有規(guī)定最高罰款數(shù)額的，按最低罰款數(shù)額的2倍以上5倍以下確定；

　　5.同時(shí)具有兩個(gè)以上從重情節(jié)且不具有從輕情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)按照法定處罰幅度上限實(shí)施處罰。

　　第十七條  一般處罰，是指根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，在不具備減輕、從輕、從重處罰情節(jié)，且應(yīng)給予當(dāng)事人行政處罰的，按照規(guī)定的處罰幅度中限予以處罰。

　　一般行政處罰按照下述規(guī)則行使：

　　（一）可以單處也可以并處的，實(shí)施單處或并處；

　　（二）在違法行為所對應(yīng)的法定處罰幅度內(nèi)選擇中間幅度予以處罰。其中：

　　1.罰款為一定金額倍數(shù)的，按中間倍數(shù)處罰；

　　2.罰款為一定幅度的數(shù)額的，按最高罰款數(shù)額與最低罰款數(shù)額的平均值處罰；

　　3.只規(guī)定最高罰款數(shù)額沒有規(guī)定最低罰款數(shù)額的，按最高罰款數(shù)額的30％以上70％以下處罰；

　　4.只規(guī)定最低罰款數(shù)額沒有規(guī)定最高罰款數(shù)額的，按最低罰款數(shù)額的2倍以下處罰。

　　（三）對同一違法行為設(shè)定了多種可選擇的包括罰款在內(nèi)的處罰種類的，適用一般數(shù)額的罰款處罰。

　　第十八條　違法行為涉嫌構(gòu)成刑事犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)移送司法機(jī)關(guān)處理，不得以行政處罰代替刑事處罰。

　　第十九條　實(shí)施行政處罰，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或限期改正違法行為。

　　法律、法規(guī)、規(guī)章對責(zé)令改正違法行為的期限沒有明確規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況確定合理期限，最長不超過30日。情況特殊并經(jīng)文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門分管領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，可適當(dāng)延長。

　　第二十條  當(dāng)事人有下列情形之一的，不予處罰：

　　（一）不滿14周歲的人有違法行為的；

　　（二）精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的；

　　（三）違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的；

　　（四）違法行為在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，但法律另有規(guī)定的除外；

　　（五）其他依法不予行政處罰的。

　　第二十一條對下列情節(jié)輕微未及時(shí)糾正，但未造成危害后果的違法行為，本著教育為主、處罰為輔的原則，應(yīng)當(dāng)先行責(zé)令當(dāng)事人改正或限期改正；不改正或逾期不改正的，再依法給予行政處罰：

　　1.下崗失業(yè)人員、進(jìn)城務(wù)工人員、殘疾人員、當(dāng)年退伍轉(zhuǎn)業(yè)軍人、應(yīng)屆大中專院校畢業(yè)生、海外留學(xué)歸國人員等在自主創(chuàng)業(yè)初期發(fā)生的違法行為；

　　2.擅自變更經(jīng)營者姓名或名稱、經(jīng)營地址等審批登記事項(xiàng)，從行為發(fā)生之日起至被發(fā)現(xiàn)之日止未滿3個(gè)月；

　　3.逾期未按規(guī)定辦理備案手續(xù)；

　　4.未將經(jīng)營許可證置于營業(yè)場所明顯位置或未在網(wǎng)頁醒目位置公開經(jīng)營許可證、營業(yè)執(zhí)照等登載的有關(guān)信息或鏈接標(biāo)識(shí)以及備案編號等；

　　5.其他違法情節(jié)輕微未造成危害后果的違法行為。

　　法律、法規(guī)、規(guī)章明確將責(zé)令改正或限期改正違法行為設(shè)定為行政處罰前置性條件的，必須先行責(zé)令當(dāng)事人改正或限期改正違法行為；不改正或逾期不改正的，再依法給予行政處罰。

　　第二十二條  當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或減輕處罰：

　　（一）主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的；

　　（二）受他人脅迫從事違法行為的；

　　（三）在共同違法行為中起次要作用的；

　　（四）配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；

　　（五）違法行為人已滿14周歲不滿18周歲的；

　　（六）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定從輕、減輕行政處罰的其他情形。

　　第二十三條　當(dāng)事人有下列情形之一的，可以從輕處罰：

　　（一）違法行為社會(huì)危害性較小或尚未造成實(shí)際危害后果的；

　　（二）非法經(jīng)營額較小或違法所得較小的；

　　（三）下崗失業(yè)人員、進(jìn)城務(wù)工人員、領(lǐng)取最低生活保障金生活確屬困難的人員、殘疾人員實(shí)施一般性違法行為的；

　　（四）互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所接納的未成年人屬于非在校學(xué)生，且年滿十六周歲以上不滿十八周歲，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的；

　　（五）從輕行政處罰能達(dá)到教育作用的。

　　第二十四條  當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)從重處罰：

　　（一）違法情節(jié)惡劣，造成嚴(yán)重后果的；

　　（二）經(jīng)行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)或者執(zhí)法人員責(zé)令停止、要求糾正違法行為后，繼續(xù)實(shí)施違法行為的；

　　（三）共同違法行為中起主要作用或教唆、脅迫、誘騙他人實(shí)施違法行為的；

　　（四）隱匿、銷毀違法行為證據(jù)的；

　　（五）對舉報(bào)人、證人打擊報(bào)復(fù)的；

　　（六）妨礙執(zhí)法人員查處違法行為的；

　　（七）實(shí)施擾亂公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利，妨害社會(huì)管理等違法行為，具有較大社會(huì)危害性但尚未構(gòu)成犯罪的；

　　（八）1年內(nèi)發(fā)生3次或者3次以上相同違法行為的；

　　（九）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定從重行政處罰的其他情形。

　　第二十五條  當(dāng)事人的違法行為沒有減輕、從輕、從重情節(jié)的，根據(jù)其違法事實(shí)和危害后果，參照《量化標(biāo)準(zhǔn)》，應(yīng)當(dāng)對其予以一般處罰。但法律、法規(guī)和規(guī)章有規(guī)定必須先責(zé)令改正的，應(yīng)當(dāng)先責(zé)令改正，逾期不改的再進(jìn)行一般處罰。

　　第二十六條  文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門在行使行政處罰自由裁量權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，不得因當(dāng)事人的陳述和申辯加重對當(dāng)事人的處罰。當(dāng)事人陳述和申辯確有法律依據(jù)和事實(shí)根據(jù)的，應(yīng)當(dāng)予以采納。

　　第二十七條  文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門在案件調(diào)查終結(jié)報(bào)告、聽證報(bào)告、行政處罰決定書或者其他處理決定中，應(yīng)當(dāng)將行政處罰自由裁量權(quán)的情況進(jìn)行表述；不予行政處罰、一般行政處罰、從輕行政處罰、減輕行政處罰、從重行政處罰的，應(yīng)予說明理由和依據(jù)。

　　第二十八條  建立健全行政處罰審核制度。文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門辦案單位在查處違法案件，應(yīng)當(dāng)填寫案件處理審核表，說明建議處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，附當(dāng)事人陳述、申辯的材料，提出處罰建議，報(bào)送文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門案件審查單位審核。

　　文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門應(yīng)當(dāng)遵循國家法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的程序，堅(jiān)持主管領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)、案例分析會(huì)、集體討論等制度。依照《量化標(biāo)準(zhǔn)》對上報(bào)的案件進(jìn)行核審，并提出核審意見，報(bào)文化廣電旅游體育行政部門分管領(lǐng)導(dǎo)審批。

　　文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門案件審查單位認(rèn)為執(zhí)法單位適用行政處罰自由裁量缺少必要證據(jù)的，或者沒有說明理由的案件，應(yīng)當(dāng)作退卷處理，并要求執(zhí)法辦案單位作出說明并補(bǔ)充相關(guān)材料。案件審查單位認(rèn)為需要改變行政處罰自由裁量適用幅度的，應(yīng)當(dāng)說明理由。

　　第二十九條有下列情形之一的，文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論后作出決定：

　　（一）對情節(jié)復(fù)雜或重大違法行為擬在自由裁量權(quán)范圍內(nèi)給予適用聽證程序的行政處罰的；

　　（二）對適用一般程序的案件擬減輕行政處罰的；

　　（三）除個(gè)體工商戶違法從事出版物印刷、發(fā)行經(jīng)營活動(dòng)外，對只規(guī)定最高罰款數(shù)額沒有規(guī)定最低罰款數(shù)額的違法行為，擬在最高罰款數(shù)額的10％以下給予從輕行政處罰的。

　　第三十條  實(shí)行重大處罰案件報(bào)告制度。對復(fù)雜疑難、違法數(shù)額較大、情節(jié)嚴(yán)重的案件，應(yīng)當(dāng)事先向局黨組報(bào)告，經(jīng)集體研究決定。

　　第三十一條  文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門應(yīng)當(dāng)定期對本部門作出的行政處罰案件進(jìn)行復(fù)查，發(fā)現(xiàn)自由裁量權(quán)行使不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)按照本規(guī)則和《量化標(biāo)準(zhǔn)》主動(dòng)糾正。

　　第三十二條  文化廣電旅游體育行政執(zhí)法部門違反本規(guī)則和《量化標(biāo)準(zhǔn)》實(shí)施行政處罰，當(dāng)事人不服申請復(fù)議的，上級文化廣電旅游體育行政部門在審理復(fù)議案件時(shí)，有權(quán)依照本規(guī)則和《量化標(biāo)準(zhǔn)》直接予以變更。

　　第三十三條 行政處罰必須建立案卷，行政處罰案卷的應(yīng)列材料及其置入、撤出、保管、使用程序應(yīng)符合國家法律、法規(guī)和規(guī)章的有關(guān)規(guī)定。

　　第三十四條  有下列情形之一的，構(gòu)成執(zhí)法過錯(cuò)的，依照相關(guān)規(guī)定追究有關(guān)人員的責(zé)任：

　　（一）無法定依據(jù)，擅自改變處罰種類、幅度實(shí)施行政處罰的；

　　（二）因行使自由裁量權(quán)不當(dāng)，造成行政處罰案件被復(fù)議機(jī)關(guān)撤銷、變更或者確認(rèn)違法的；

　　（三）因行使自由裁量權(quán)不當(dāng)，造成行政處罰案件被人民法院終審判決撤銷、變更或者確認(rèn)違法的；

　　（四）因行使自由裁量權(quán)不當(dāng)，給當(dāng)事人造成重大損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；

　　（五）有其他濫用自由裁量權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊行為的。

　　第三十五條　規(guī)范行使行政處罰自由裁量權(quán)的情況將納入行政執(zhí)法評議考核、行政執(zhí)法案卷評查和行政執(zhí)法責(zé)任追究的范圍。

　　第三十六條　本規(guī)則所稱“以上”包括本數(shù)，“以下”不包括本數(shù)。

　　第三十七條　本規(guī)則由惠州市文化廣電旅游體育局負(fù)責(zé)解釋。

　　第三十八條  本規(guī)則自印發(fā)之日起施行，有效期為五年。若有上位法修訂或制定新的上位法，則及時(shí)修訂本規(guī)則。

【政策解讀】：關(guān)于《惠州市文化廣電旅游體育局行政處罰自由裁量權(quán)適用規(guī)則（文化廣電出版 電影領(lǐng)域）》的政策解讀